網(wǎng)絡游戲作為一個“黃金產(chǎn)業(yè)”，正在被深度開發(fā)，出現(xiàn)的新業(yè)態(tài)就包括游戲直播和短視頻。然而，衍生產(chǎn)業(yè)火熱發(fā)展的同時，背后的知識產(chǎn)權(quán)問題也浮出水面。

　　9月19日舉行的網(wǎng)絡游戲內(nèi)容知識產(chǎn)權(quán)保護研討會上，多位專家認為，網(wǎng)絡游戲在短視頻、直播等業(yè)態(tài)的商業(yè)化開發(fā)，都必須獲得在先游戲著作權(quán)人的授權(quán)。然而，隨著新業(yè)態(tài)及新商業(yè)模式的出現(xiàn)，網(wǎng)絡游戲的版權(quán)保護正面臨著新問題。

　　給產(chǎn)業(yè)充分發(fā)展的機會

　　對外經(jīng)濟貿(mào)易大學法學院教授盧海君認為，在包括音樂、影視在內(nèi)的文娛產(chǎn)業(yè)生態(tài)鏈條中，作品的創(chuàng)作、表演、傳播的權(quán)利分配與授權(quán)許可機制是非常清晰的，廣播電臺、電視臺，網(wǎng)絡平臺、自媒體等對作品的使用均須獲得相應權(quán)利人的許可。

(對外經(jīng)濟貿(mào)易大學法學院教授盧海君)

　　盧海君認為，網(wǎng)絡游戲作為智力成果當然也應該受保護，后續(xù)的使用與傳播當然應獲得網(wǎng)絡游戲開發(fā)者的許可。網(wǎng)絡游戲開發(fā)者是網(wǎng)絡游戲直播、短視頻等衍生行業(yè)的“奶娘”。萬丈高樓平地起，我們應該給我們的“奶娘”付費。

　　中國政法大學教授張今建議，我國音樂產(chǎn)業(yè)版權(quán)秩序已經(jīng)相對規(guī)范，大的平臺都會主動尋求授權(quán)。游戲直播與短視頻產(chǎn)業(yè)也應逐漸規(guī)范。

(中國政法大學教授張今)

　　實際上，我國國家版權(quán)局從2012年開始，在官網(wǎng)公布“重點作品預警名單”，要求提供存儲空間的網(wǎng)絡服務商應禁止用戶上傳版權(quán)保護預警名單內(nèi)的作品。張今認為，我國目前應本著實踐先行，待時機成熟再考慮是否需要立法的基本態(tài)度，鼓勵平臺創(chuàng)新版權(quán)治理措施。

　　北京大學教授盛杰民指出，游戲直播行業(yè)是一個全新的產(chǎn)業(yè)，就像當年的網(wǎng)約車一樣，屬于新鮮事物。對于新鮮事物，有的人接受起來容易，有的人接受起來就有一定的難度。但是有一點很明確，知識產(chǎn)權(quán)保護對這個產(chǎn)業(yè)的發(fā)展至關(guān)重要。

(北京大學教授盛杰民)

　　盛杰民指出，這里面有游戲開發(fā)商，有游戲玩家，直播和短視頻的博主，還有平臺和主播公會。不同的角色對于內(nèi)容授權(quán)的態(tài)度會因為立場的不同而有截然相反的訴求。甚至有人會說你不授權(quán)給我，就是濫用你的權(quán)利，就是壟斷。

　　“我認為對于新的行業(yè)，需要了解足夠的信息才能做專業(yè)的判斷。我們還是要秉持寬容、謹慎的原則，要給新事物發(fā)展的空間，不能管死，要給產(chǎn)業(yè)充分發(fā)展的機會。”他說。

　　商業(yè)化理由需提前得到授權(quán)

　　新業(yè)態(tài)的商業(yè)模式并未清晰，因此格外需要審慎但規(guī)范的監(jiān)管。也就是說，網(wǎng)絡游戲衍生開發(fā)是以營利為目的的商業(yè)行為，因此對于網(wǎng)絡游戲的版權(quán)使用就需要得到合法授權(quán)。

　　虎牙直播代表衛(wèi)然在研討會上介紹，當前我國直播江湖進入后黃金時代，虎牙、斗魚相繼上市，今日頭條建設了直播平臺，谷歌投資了觸手，行業(yè)將愈加重視技術(shù)與生態(tài)，但還會不斷有新的力量進場。

(虎牙直播代表衛(wèi)然)

　　她認為，在5G時代，隨著網(wǎng)絡基礎建設的加快，直播內(nèi)容會被更多用戶接受，直播有可能會成為5G時代最大的受益者。

　　中國政法大學副教授陶乾認為，區(qū)別于傳統(tǒng)視頻網(wǎng)站，現(xiàn)在的短視頻平臺，在商業(yè)模式上具有多元互通性。

(中國政法大學副教授陶乾)

　　用戶看短視頻的同時，能夠切換到播主的直播平臺、電商平臺;在視頻內(nèi)容方面，短視頻平臺更重視內(nèi)容的社交性與互動性，粉絲與播主通過平臺互動;在服務支持方面，平臺為用戶提供的服務也更多元，視頻剪輯與美化、虛擬禮物打賞、視頻推廣等;在營利模式上具有非直接性，涉及廣告植入、粉絲打賞、電商推廣與平臺補貼等。

　　北京大學法學院張平教授指出，目前我國在網(wǎng)絡游戲版權(quán)生態(tài)領域出現(xiàn)了一系列爭議，涉及到游戲版權(quán)人、游戲直播平臺和短視頻平臺以及游戲主播、游戲玩家等。

(北京大學法學院教授張平)

　　“我們需要明確，各直播平臺之所以開展游戲直播業(yè)務，是因為他們看到了這一商業(yè)模式蘊含的巨大經(jīng)濟利益，并可以通過用戶打賞、廣告和流量等多種方式來變現(xiàn)。”她說。

　　張平指出，以游戲短視頻為例，不管截取的短視頻畫面有多短，只要用于商業(yè)傳播，就必須經(jīng)過授權(quán)，這和利用電影素材制作片花、廣告，再創(chuàng)作是一樣的。游戲開發(fā)商不會限制普通玩家去玩游戲，但是它有權(quán)限制商業(yè)化利用其自身開發(fā)的游戲，包括限制他人利用其游戲從事搭便車等不正當?shù)纳虡I(yè)競爭行為。

　　網(wǎng)絡游戲是否構(gòu)成“作品”

　　但網(wǎng)絡游戲的版權(quán)保護還是給司法實踐提出了新課題，第一個問題是著作權(quán)法并未明確寫入網(wǎng)絡游戲，那么，該如何進行保護?

　　近日，廣州市天河區(qū)人民法院判決認定，一款名為《英雄血戰(zhàn)》的手機游戲抄襲了《王者榮耀》的游戲地圖，認定《王者榮耀》游戲地圖構(gòu)成著作權(quán)法所保護的作品。

　　目前市面上的MOBA類、FPS、RPG等游戲中都包含有游戲地圖，或指路或標識關(guān)卡，或介紹游戲規(guī)則。游戲地圖作為游戲的底層設計決定著整個游戲的平衡性。由于游戲地圖侵權(quán)行為難度低，部分游戲開發(fā)商通過“換皮”的形式直接抄襲原創(chuàng)游戲地圖。

　　法院認為，《王者榮耀》游戲地圖中道路、草叢、河流、障礙物等元素的運用及外形、位置設計，色彩搭配，整體構(gòu)圖上融入了獨創(chuàng)性的勞動成果，應認定《王者榮耀》游戲地圖縮略圖為改編作品，屬于圖形作品中的示意圖;《王者榮耀》游戲場景地圖屬于美術(shù)作品。

　　近年來，上海知產(chǎn)法院、上海浦東新區(qū)法院在幾起著作權(quán)糾紛案中，也認定游戲場景地圖具有獨創(chuàng)性，構(gòu)成著作權(quán)法規(guī)定的美術(shù)作品。

　　江蘇省高級人民法院宋健法官介紹，對于游戲直播畫面的版權(quán)保護問題，這和體育賽事直播畫面的問題是一致的，我們應該承認它的版權(quán)屬性。

(江蘇省高級人民法院法官宋健)

　　金誠同達律師事務所高級合伙人汪涌律師介紹，司法實踐對網(wǎng)絡游戲有兩種保護路徑。第一是將網(wǎng)絡游戲中的元素作為獨立的作品進行保護，如引擎作為軟件作品進行保護，網(wǎng)絡游戲中的美術(shù)、文字、音樂、游戲規(guī)則等滿足獨創(chuàng)性時亦可獲得保護。第二，從網(wǎng)絡游戲整體保護的角度，網(wǎng)絡游戲在終端設備上運行所呈現(xiàn)出的連續(xù)動態(tài)游戲畫面，可歸入類電作品進行保護。

(金誠同達律師事務所高級合伙人汪涌)

　　游戲主播是否重新“創(chuàng)作”了游戲

　　網(wǎng)絡游戲版權(quán)保護的第二個難題是對游戲片段的使用是否屬于合理利用。

　　陶乾認為，目前游戲短視頻多是截取游戲運行的畫面片段，對于這類行為是否屬于合理使用，應重點考察使用目的，對此問題的判斷，必須關(guān)注到行業(yè)生態(tài)、經(jīng)濟利益鏈條與平臺的商業(yè)模式。

　　有觀點認為游戲直播屬于轉(zhuǎn)換性使用，從而構(gòu)成合理使用，盧海君并不認同這個觀點。比如，一部小說或者劇本拍成電影是不是轉(zhuǎn)換性使用，按理講應該是，但為什么不能被界定為合理使用呢?原因很簡單，因為不管是美國，還是我國的法律規(guī)定與司法實踐，均是綜合各要素整體評判某種行為是否構(gòu)成合理使用。轉(zhuǎn)換性使用僅是某行為是否構(gòu)成合理使用的一項判斷因素，不宜簡單地將轉(zhuǎn)化性使用等同于合理使用。

　　網(wǎng)絡游戲版權(quán)保護的第三個難題是游戲主播是否進行了創(chuàng)作，從而可以豁免侵權(quán)責任，以及直播和視頻平臺是否承擔侵權(quán)責任。

　　針對玩家在游戲過程中是否有獨創(chuàng)性的問題，汪涌律師認為應視不同游戲類型而定。在大型競技類游戲中，由于游戲美術(shù)、音樂、文字、武器、地圖等元素，以及游戲規(guī)則和玩法是開發(fā)者預先設置固定的，玩家如同足球運動員，是為了競技目的取得勝負結(jié)果，不宜認為玩家有著作權(quán)法意義上的創(chuàng)作行為。但在“我的世界”等沙盒類游戲中，玩家的創(chuàng)作空間非常大，有創(chuàng)作的機會與可能。

　　北京大學教授楊明認為，基于玩家在游戲畫面產(chǎn)生過程中的參與特點，及其在整個產(chǎn)業(yè)鏈條中的地位，對玩家進行賦權(quán)是沒有效率的。原則上應當賦權(quán)給開發(fā)商，但允許開發(fā)商與運營平臺之間進行權(quán)利歸屬的相關(guān)安排。

(北京大學教授楊明)

　　張平則認為，只要是出于商業(yè)目的的游戲直播行為和游戲短視頻傳播行為，不管玩家或者主播在這一過程中是否具有獨創(chuàng)性貢獻，是否形成了新的作品，都必須獲得在先游戲著作權(quán)人的授權(quán)。

　　陶乾認為，播主的游戲短視頻內(nèi)容如果構(gòu)成侵權(quán)，平臺要不要承擔連帶責任，需要個案分析。很多短視頻平臺的游戲內(nèi)容是專業(yè)的短視頻商業(yè)運營機構(gòu)、簽約播主等發(fā)布的，甚至平臺還為視頻做了排名推廣，對這些視頻，相比普通用戶發(fā)布的短視頻內(nèi)容，平臺應該有更高的注意義務。

　　江蘇省高級人民法院宋健法官還介紹，市場上出現(xiàn)了一些主播跳槽的問題，也引發(fā)了爭議和訴訟，我們應借鑒傳統(tǒng)體育賽事行業(yè)的轉(zhuǎn)會制度來加強規(guī)范。

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