時隔一年半，3Q大戰第二季開始上演。4月13日下午，廣東高院宣布，360以騰訊的“二選一”行為屬于濫用市場支配地位為由將其告上法庭，索賠金額1.5億，4月18日開庭審理。與此同時，騰訊宣布廣東高院去年9月受理騰訊訴“360扣扣保鏢”不正當競爭案件，索賠1.25億。

　　就360訴騰訊濫用市場支配地位一案，從法律上來講，分析判斷的邏輯有三個環節：界定相關市場;認定騰訊構成市場支配地位;認定騰訊的“二選一”屬于濫用市場支配地位的行為。其中，界定相關市場是所有法律分析的起點，相關市場界定的寬窄直接決定著騰訊的市場份額以及是否具有市場支配地位，只有認定騰訊在相關市場具有支配地位才有可能認定“二選一”構成濫用市場支配地位。

　　什么是相關市場?

　　所謂相關市場，是指經營者就特定商品競爭的商品范圍和地域范圍。因此，相關市場包括相關商品市場和相關地域市場。前者是指根據商品的特性、用途及價格等因素，由需求者認為具有較為緊密替代關系的一組或一類商品所構成的市場，這些商品表現出較強的競爭關系。后者是指需求者獲取具有較為緊密替代關系的商品的地理區域。

　　其中相關商品市場的界定是最關鍵、也將是最有爭議之處。到底是把相關市場界定為終端軟件、即時通訊、網絡即時社交工具抑或是其他?恐怕這是一個非常復雜的問題，全世界范圍內都沒有可以借鑒的經驗。360和騰訊在法庭上的第一輪較量將緊緊圍繞這一點。本文僅探討相關商品市場的界定問題。

　　相關市場的界定方法

　　替代性分析原則是界定相關市場的共同思路和基本依據，該原則包括需求替代分析和供給替代分析。其中，需求替代分析是最常用、最基本的分析方法，即根據需求者對商品功能、用途的需求和質量的認可、價格的接受以及獲取的難易程度等因素，從需求者的角度確定不同商品之間的替代關系。而供給替代只有在當供給替代對經營者行為產生的競爭約束類似于需求替代時，才被考慮。除此之外，《國務院反壟斷委員會關于界定相關市場的指南》還規定了一種界定相關市場的方法：假定壟斷者測試(SSNIP)。但由于互聯網普遍實行免費模式，假定壟斷者測試的分析方法在互聯網領域基本上無法適用，還應以替代性分析原則為標準進行界定相關市場。

　　網絡終端軟件、網絡即時社交工具抑或即時通訊?

　　本案相關商品市場的界定將會是360和騰訊激烈爭論的第一個焦點。360肯定希望把相關市場界定為即時通訊，而騰訊肯定希望把相關市場界定的更寬，這樣QQ所占的市場份額才會降低，才有可能不被認定為具有市場支配地位。界定相關市場方面，騰訊至少有如下兩個選擇：

　　網絡終端軟件。它的范圍非常大，至少包括即時通信、安全、下載、音視頻播放、輸入法等終端軟件，如果能這樣界定相關市場，當然對騰訊是最有利的，QQ在其中所占的市場份額將會大大降低，恐怕遠遠達不到市場支配地位。這可能是騰訊最希望的，但實際上，這種界定明顯太寬泛了，基本上不可能獲得法院的支持。因為這些不同種類的終端軟件有截然不同的功能，它們分別滿足用戶網絡即時聊天、網絡安全、下載各類文件、播放音視頻文件和電腦輸入的需求，彼此之間根本無法替代，也無法構成同一個相關市場。

　　網絡即時社交工具。QQ軟件作為一款即時通訊工具軟件，由用戶使用移動終端或者電腦終端，通過互聯網、手機信號等網絡實現互動性的即時通訊數據傳送，傳送數據的形式包括文字、語音、視頻或其組合，最大的特點就是信息傳遞的即時性和信息載體的多樣性。

　　目前互聯網領域可替代QQ軟件實現即時通訊功能的產品至少有四類：1、MSN、飛信、Skype、阿里旺旺等客戶端類即時通訊工具;2、新浪微博、騰訊微博、搜狐微博、網易微博等具有聊天功能，以及內嵌的私信形式即時通訊工具;3、人人網、開心網等SNS網站在線好友聊天類即時通訊工具;4、網易電子郵箱、QQ電子郵箱、雅虎電子郵箱、Gmail電子郵箱、139郵箱等內嵌的好友聊天功能即時通訊工具;其他還有一些，比如網絡游戲中的即時通訊工具。

　　上述四類產品中，除了第一類產品對QQ直接具有替代性之外，第二類產品中的微博對QQ等即時通訊工具也具有很強的替代性。首先，微博和QQ都具有傳遞信息的即時性和信息載體的多樣性;其次，作為微博核心功能的私信也具有QQ的點對點即時通訊的性質;再次，微博的微群和QQ群都具有多人即時互動的功能。最后，從使用的時長和頻率上來看，微博也已經逐漸具有部分替代QQ的趨勢。第三類SNS產品和QQ都具有社交屬性，SNS所具有的即時通訊工具也服務于其社交功能，兩者所具有的關系鏈都成為鎖定用戶的重要手段，兩者之間也具有一定的替代性。第四類電子郵箱產品也以網絡通訊為核心功能，但不具有即時性，它所內嵌的好友聊天功能雖然具有即時通訊的屬性，但僅僅是電子郵箱通訊功能的一個補充，實際使用率不高，因此對QQ等即時通訊產品的替代性很弱。

　　總體而言，上述第二、三、四類產品對QQ等即時通訊工具的替代性呈現由強到弱的特點。個人認為，相關商品市場的界定兩種可能性最大，其一就是網絡即時通訊軟件，其中包括QQ、MSN、飛信、雅虎通、阿里旺旺等，這種界定是原告最希望的;其二就是把即時通訊軟件和微博、SNS劃分為同一個商品市場，具體名稱暫定為“網絡即時社交工具”。3Q大戰之后，國內反壟斷法專家也都指出網絡環境下界定相關市場面臨著極大的挑戰，截至目前尚沒有達成共識。本文只是對解決這一難題所做的嘗試，最終怎樣界定相關市場將取決于原被告的舉證、雙方的質證情況，也極其考驗法院的智慧。

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